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政策动态

担保法(1)

来源: 集团企业

       担保,是指法律为保证特定债权人利益的实现而特别规定的,以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行债务,保障债权人实现债权的制度。担保的目的是为了强化债务人清偿特定债务的能力和打破债权人平等的原则,以使特定债权人能够优先于其他债权人受偿或者从第三人得到受偿。
       担保的方式有保证、抵押、质押、留置和定金五种。《担保法》中抵押、质押、留置与《物权法》重复,以上两法规定不一致的适用《物权法》。
       担保具有从属性、自愿性、责任不确定性的特征。担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效(担保合同另有约定的从其约定);担保由当事人自愿设立,包括是否设立担保和担保的形式及范围等;担保合同成立后,担保人最终是否承担担保责任具有不确定性,只有在主债务人不履行或者无力履行义务时,担保人才需要实际履行担保义务。
       担保的方式由法律直接规定,当事人仅有选择权,不能任意决定或者创设。
       法定担保是基于法律的规定在特定财产上当然产生的担保,无须当事人的约定。比如留置。约定担保,是指基于当事人的意思,以契约方式设立的担保。保证、抵押、质押、定金属于约定担保。
       人的担保又称信用担保,是以债务人以外的第三人的信用为标的而设定的担保。比如保证。物的担保,是以特定的财产为标的而设定的担保。比如抵押、质押、留置。金钱担保,是以一定数额的金钱为标的的担保。比如定金。
       当事人可以单独订立担保合同,也可以在主合同中附加担保合同的内容。担保合同应当具备的条款有:当事人、担保方式、被担保的主债权的种类及其范围、担保人的担保责任等。
       担保无效的情形有:国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的;董事、经理违反《企业法》的规定,以企业资产提供担保的;以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的;企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的;企业法人的职能部门提供保证的;主合同当事人串通、骗取保证人提供保证的;主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段,使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的,债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的;以不得抵押的财产设定抵押的。
       下列对外担保无效:未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的;未经国家有关部门批准或者登记,为境外机构向境内债权人提供担保的;为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的;无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的;主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让,未经担保人同意和国家有关主管部门批准的,担保人不再承担担保责任,但法律、法规另有规定的除外。
       主合同无效导致担保合同无效,担保人无过错的,担保人不承担民事责任;担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的1/3。
担保合同因自身不符合合同的有效条件而无效(主合同有效而担保合同无效)的,债权人无过错的,担保人与主债务人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任;债权人、担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分不应超过债务人不能清偿部分的1/2。担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后,可以向债务人追偿,或者在承担赔偿责任的范围内,要求有过错的反担保人承担赔偿责任。
       反担保,是指在本担保设定后,为了保证担保人在承担担保责任后,其对被担保人的追偿权得以实现而设定的担保。

 

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担保法(1)

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       担保,是指法律为保证特定债权人利益的实现而特别规定的,以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行债务,保障债权人实现债权的制度。担保的目的是为了强化债务人清偿特定债务的能力和打破债权人平等的原则,以使特定债权人能够优先于其他债权人受偿或者从第三人得到受偿。
       担保的方式有保证、抵押、质押、留置和定金五种。《担保法》中抵押、质押、留置与《物权法》重复,以上两法规定不一致的适用《物权法》。
       担保具有从属性、自愿性、责任不确定性的特征。担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效(担保合同另有约定的从其约定);担保由当事人自愿设立,包括是否设立担保和担保的形式及范围等;担保合同成立后,担保人最终是否承担担保责任具有不确定性,只有在主债务人不履行或者无力履行义务时,担保人才需要实际履行担保义务。
       担保的方式由法律直接规定,当事人仅有选择权,不能任意决定或者创设。
       法定担保是基于法律的规定在特定财产上当然产生的担保,无须当事人的约定。比如留置。约定担保,是指基于当事人的意思,以契约方式设立的担保。保证、抵押、质押、定金属于约定担保。
       人的担保又称信用担保,是以债务人以外的第三人的信用为标的而设定的担保。比如保证。物的担保,是以特定的财产为标的而设定的担保。比如抵押、质押、留置。金钱担保,是以一定数额的金钱为标的的担保。比如定金。
       当事人可以单独订立担保合同,也可以在主合同中附加担保合同的内容。担保合同应当具备的条款有:当事人、担保方式、被担保的主债权的种类及其范围、担保人的担保责任等。
       担保无效的情形有:国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的;董事、经理违反《企业法》的规定,以企业资产提供担保的;以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的;企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的;企业法人的职能部门提供保证的;主合同当事人串通、骗取保证人提供保证的;主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段,使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的,债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的;以不得抵押的财产设定抵押的。
       下列对外担保无效:未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的;未经国家有关部门批准或者登记,为境外机构向境内债权人提供担保的;为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的;无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的;主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让,未经担保人同意和国家有关主管部门批准的,担保人不再承担担保责任,但法律、法规另有规定的除外。
       主合同无效导致担保合同无效,担保人无过错的,担保人不承担民事责任;担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的1/3。
担保合同因自身不符合合同的有效条件而无效(主合同有效而担保合同无效)的,债权人无过错的,担保人与主债务人对主合同债权人的经济损失承担连带赔偿责任;债权人、担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分不应超过债务人不能清偿部分的1/2。担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后,可以向债务人追偿,或者在承担赔偿责任的范围内,要求有过错的反担保人承担赔偿责任。
       反担保,是指在本担保设定后,为了保证担保人在承担担保责任后,其对被担保人的追偿权得以实现而设定的担保。

 

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