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“七五”普法

法律顾问参与企业重大经营决策

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       企业法律顾问参与企业重大经营决策,为经营决策提供可靠的法律依据和切实的法律保障,有效防范经营决策中的法律风险,是企业法律顾问的重要职责。企业重大经营决策包括:企业的分立、合并、破产、解散、投融资、增加或减少注册资本、大额捐赠、分配利润、担保、租赁、产权转让、招投标及改制、重组、企业上市等重大经营活动。

       企业法律顾问参与企业重大经营决策的作用主要体现在以下几个方面: 

       一、为企业重大经营决策提供可靠的法律依据。包括决策的实体内容、决策程序和决策实际实行过程都准确地符合有关法律、法规和各项规章、政策的要求,严格避免经营决策因违反国家法律法规和有关规定而被迫纠正或受到处罚,防止形成违法违规性法律风险。

       二、确保企业重大经营决策有切实的法律保障。一是保障重大经营决策中法律赋予企业的权利得到充分实现,使企业合法权益最大化;二是保障决策预期目标和经济活动中应获得的利益顺利实现,使企业合法权益不受侵害;三是保障经营决策在法律上选取最佳方案,最大限度减少障碍和降低成本。

       三、有效防范企业重大经营决策的法律风险。及时分析论证、预测评估企业重大经营决策的法律风险,采取有效防范措施,如避免、转移、分散、减轻、降低等,以便在风险发生后,即刻按照制定的预案,在第一时间采取最恰当办法,维护企业合法权益。

       国家在法律顾问参与企业重大经营决策上,从制度上给予了保证。1997年原国家经贸委发布《企业法律顾问管理办法》、2002年原国家经贸委等七部委联合发布《关于在国家重点企业开展企业总法律顾问制度试点工作的引导意见》、2004年国务院国资委发布《国有企业法律顾问管理办法》以及2008年、2010年、2011年国务院国资委中央企业法制工作会议,均明确了企业法律顾问必须参与企业重大经营决策。

       企业法律顾问参与重大经营决策的形式有:一是参加或者列席重大经营决策会议,包括会议前期的调研考察、协商谈判等;二是审签文件,包括涉及企业权力义务的各类文件、文书、资料、函件如合同、协议、章程、授权书、委托书等,应有法律顾问起草、修改或者审核会签;三是专项制度规定应有法律顾问参与的其他经营决策制度。

法律顾问参与重大经营决策有如下具体要求:

       一、全面准确地掌握经营决策的有关背景,即尽职调查。一是了解掌握经营决策的议题,包括议题是谁提出的,提出的背景、依据、意图等;二是了解把握经营决策目标,包括长远目标、近期目标、主要目标、次要目标,目标的核心、本质和组成内容等;三是了解把握决策对象,即决策事项所涉及的各方面情况;三是了解把握决策的初步方案。

       二、准确了解有关当事人资信情况,特别注意防止上当受骗、重大误解和显失公平。了解当事人资信情况包括:性质、规模、组织、人员、注册资本、经营范围、经营能力、总资产、净资产、债权债务、银行贷款、对外担保、经营项目、经济效益、生产产品、研发能力、常识产权、市场份额等以及当事人诚信情况。

       三、熟练掌握决策的有关法律、法规、规章和政策。一是熟悉国家的法律、行政法规、地方性法规、部门规章和地方政府规章;二是熟悉国家政策和各级政府的规范性文件;三是熟悉法律基本原理和法学基础常识,特别是民商法有关理论;四是熟悉与经营决策有关的国际条约、公约、国际惯例和WTO有关规则。

       四、注意协调好与企业有关业务部门的关系。一是弄清楚企业有关业务部门的职责分工和实际实行情况;二是听取和主动征求有关业务部门对决策问题的意见和方案;三是积极主动与有关部门的交流沟通,找出焦点、矛盾和存在问题,努力取得共识。

       五、提出完整准确的法律意见和方案,出具法律意见书。

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